自考“西方法律思想史”復習筆記（10） -自考串講筆記

　　第二節　杰弗遜的法律思想

　　美國獨立戰爭時期著名的政治思想家，美國資產階級民主派領袖，美國《獨立宣言》起草人。《英屬美洲權利概述》。杰弗遜和麥迪遜領導民主共和黨—美國的民主黨，漢密爾頓聯邦黨—共和黨。

　　一、美國《獨立宣言》的起草人

　　第一個人權宣言，“我們認為這些真理是不說自明的，所有的人生來平等，他們由其創造者賦予若干不可剝奪的權利，其中有生命、自由及追求幸福；為了取得這些權利，人類才在他們之間建立政府，而政府之正當權利是從被統治者的同意中產生出來的：任何形式的政府，當它對于這些目的有損害時，人民便有權利將他改變或廢除，建立一個新的政府，新政府所依據的原則和用以組織其權利的方式，必須使人民認為這樣才最可能獲得他們的安全和幸福。”

　　二、堅定支持資產階級共和制度

　　源與自然法和天賦人權學說，反對君主制，堅持在憲法里附上一項人權法案。一個國家的權力和一個政府的權力，都是來自于人民，人民是政府權力的源泉；一個國家的人民，采用何種政府形式應由各國人民自己決定，反對外來干涉。杰弗遜十分強調在美國建立的代議制政府，并把這種政府稱謂理性的政府，才能保障人權。

　　三、美國兩黨制　美國政黨制度的特點之一，就是采用兩黨輪流執政的制度。

　　四、反對蓄奴制度　提出全面解放奴隸，但不是通過把奴隸主消滅的方式。

　　五、憲法和人權法案

　　美國憲法第一批修正案第一條到第十條稱為人權法案，包括杰弗遜一貫堅持的信仰自由、出版自由、一切案件均有陪審團審判等內容外，還補充了某些民主和自由的條款。杰弗遜認為，在新的形勢下，由于客觀的實際需要和自己利益而制定的新的法律，使人民的福利高于成文法律之上，這是他最重要的關于法律特點問題的言論之一。1，嚴格遵守法律，無疑是一個公民的重要義務之一，但這并不是最重要的義務。遵守由實際需要所產生的法律和拯救國家于危難的法律，才是更高的義務。2，總統可以越過法律辦事。代表資產階級和種植園主的利益。

　　第三節　潘恩的法律

　　美國獨立戰爭時期民主派的主要代表、著名的資產階級政治活動家和的啟蒙思想家。

　　“自由的使者、一個屬于全人類的人。”《常識》、《林中居民的信札》、《人權論》、《理性時代》、《政府基本原理》、《反君政論》、《政治論》。

　　一、天賦權利

　　理論基礎是資產階級天賦人權的理論，人權是不可分割和轉讓的，是不可消滅的。權力分為天賦權利和公民權利。天賦權利是指人在生存方面所具有的權利，包括智能上的權利，或是思想上的權利不妨害別人的權利，為個人謀求安樂的權利。公民權利是指人作為社會一分子所具有的權利。人們是社會權利的股東。參加社會政治生活，才能談得上公民權利的運用和實現。社會不平等的根源和基礎是私有財產。潘恩還論證了人民主權和資產階級民主共和國的思想。人民創立立法權，因此最好的政府就是能保障人民的安全以及他們的權利和自由的政府，又是能以最小的花費而為人民謀取最大利益的政府。

　　二、國家的起源

　　潘恩把政府等同于國家。

　　三、政體

　　分為君主政體、貴族政體、民主政體、代議制政體。君主制又分為世襲君主制和選舉君主制。他認為代議制是最可取的。其推崇建立共和國。潘恩猛烈的抨擊了君主政體，這是他政治法律思想種最為精彩的篇章。當一個國王年老時，將導致全國政治生活的不幸，民眾將成為形形色色惡棍的犧牲品。

　　四、憲法思想

　　憲法是一樣先與政府的東西而政府只是憲法的產物。一個國家的憲法不是政府的決議，而是建立政府的人民的決議。英國根本就不存在憲法，熱情贊頌了法國憲法。

　　《常識》是北美大陸擺脫英國殖民統治，爭取獨立自由的重要思想武器。

　　第四節　漢密爾頓的法律思想

　　漢密爾頓美國建國初期政治家憲法學家，美國工商業資產階級和大種植園主力的主要代表，也是溫和派的首領。《聯邦黨人文集》。

　　一、分權與制衡理論

　　漢密爾頓堅實孟德斯鳩的觀點：沒有分權就沒有自由。把權力均勻地分配門獨立地行使自己的權利：

　　一應當做到使各部門都有自己的意志，使各部門的成員對其他部門成員的任命盡可能少起作用，各部門人員的人民都來自同一權力—人民。各部門人員的報酬也不應當依賴其他部門的供給，而應當由法律作出規定，因為對某人生活有控制權等與對其意志有控制權。第二保障權力分立最可靠的辦法“就是給各部門的主管人員抵制其他部門侵犯的必要法定手段和個人的主動。各個權力部門在主要方面保持分離，就并不排除為了特定目的予以局部的混合。此種局部混合，在某些情況下，不但并非不當，而且對于各權力部門之間的互相制約甚至還是必要。權力之間制約的核心是在法律上互相監督。